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,部分
鉴定结论认为行为造成了轻微伤时
,司法机关就会束手
无策。7
承认故意伤害未遂之可能
,将为诸如“方玄昌、方舟
子遇袭案
”这样的案件提供有力的理论支持。从“方玄
昌、方舟子遇袭案
”中
,我们发现
,被告人肖传国等人以报
复伤害的故意
,实施了对被害人的人身侵害
,最后伤情鉴
定为轻微伤
,如果我们排除故意伤害未遂的可能
,仅从行
为人的行为后果出发
,我们可以得出以下结论
:行为人造
成轻微伤
,不构成刑事犯罪
,按照《治安管理处罚法
》就可
以进行处罚。即使结合行为人的主观故意
,笔者认为实
难得出构成寻衅滋事罪的结论。
五、结语
现在很多刑事司法的困惑甚至是“尴尬
”
,排除诸多
非司法因素的影响外
,根本的还是刑事立法的问题。如
果把寻衅滋事罪的行为方式的重合性、交叉性与行为情
节恶劣、严重的模糊性、主观因素认定的困难叠加在一
起
,其结果是在司法实践的认定上的混乱甚至是无奈。
为什么寻衅滋事罪的司法认定从主观因素到客观情节
,
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